產(chǎn)品走出國(guó)門邁向國(guó)際所面臨的不僅是星辰大海和廣闊的市場(chǎng)；也有荊棘叢林和重重挑戰(zhàn)。中國(guó)企業(yè)在走出國(guó)門、走向歐洲的過程中，常常遭遇到來自對(duì)方的專利侵權(quán)指控，也因缺乏經(jīng)驗(yàn)而吃虧。拋開時(shí)間成本不談，巨大的精力成本和經(jīng)濟(jì)成本也成為企業(yè)進(jìn)一步發(fā)展的阻礙。在復(fù)雜的市場(chǎng)環(huán)境中和陌生的法律環(huán)境中，懂得自我保護(hù)和應(yīng)對(duì)挑戰(zhàn)就顯得十分關(guān)鍵。

　　1.1 理解指控內(nèi)容

　　舉例子：如果某企業(yè)將生產(chǎn)的電子產(chǎn)品進(jìn)口到英國(guó)，之后卻收到了英國(guó)專利權(quán)人的侵權(quán)指控信，第一件事情就是要對(duì)指控信進(jìn)行分析，從其中抽取必要信息。

　　1.2 理解專利權(quán)人意圖

　　如果指控信中指明了歐洲（英國(guó)）專利EP XXXXXX，有了專利號(hào)信息后，企業(yè)的IP團(tuán)隊(duì)就可以進(jìn)行檢索：該專利是否為有效專利/是否為過期專利/是否因未支付續(xù)展費(fèi)而失效/是否屬于未決的專利申請(qǐng)；除此之外，也可以根據(jù)信件中所提到的基本信息核查該侵權(quán)行為是否真的出現(xiàn)在了自己的產(chǎn)品里，防止出現(xiàn)對(duì)方指控錯(cuò)誤的情況。企業(yè)在核查時(shí)應(yīng)當(dāng)注意，侵權(quán)行為不僅僅是制造行為，也可能是使用、銷售、邀約銷售以及進(jìn)口行為，或者使用了受專利保護(hù)的工藝。因此在查詢時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能地對(duì)內(nèi)容查詢完備；

　　如果專利權(quán)人在信件中明確表示出應(yīng)該在某個(gè)具體時(shí)間之前答復(fù)，時(shí)間短的話，建議企業(yè)首先跟專利權(quán)人取得聯(lián)系，告知對(duì)方：已經(jīng)看到信件內(nèi)容并且正在聯(lián)系，以免對(duì)方長(zhǎng)時(shí)間收不到相應(yīng)答復(fù)而做出更激進(jìn)的行為。

　　在閱讀專利權(quán)人的信件，除了指控之外，還可以對(duì)信件措辭進(jìn)行揣摩。信件措辭可以傳達(dá)很多信息。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)可以從對(duì)方的語(yǔ)氣揣測(cè)對(duì)方的態(tài)度。

　　專利權(quán)人口氣如何？是否屬于勒令停止通知？再比如，信件是由權(quán)利人自己發(fā)出的還是由法律事務(wù)所發(fā)出的？是否對(duì)方看起來比較能夠以如達(dá)成許可協(xié)議的友好方式解決？

　　應(yīng)對(duì)專利侵權(quán)，最好能夠進(jìn)行雙向溝通，達(dá)成雙方都能接受的協(xié)議。但是企業(yè)同樣應(yīng)當(dāng)注意，這個(gè)過程中不要承認(rèn)自己的侵權(quán)行為。如果專利權(quán)人在信件中所要求的行為確實(shí)影響了企業(yè)自身業(yè)務(wù)，那么企業(yè)就需要花費(fèi)更多時(shí)間做一些額外調(diào)查。如果企業(yè)沒有相應(yīng)的經(jīng)驗(yàn)，可以嘗試向英國(guó)/歐洲專利事務(wù)所征詢建議。

　　1.3 對(duì)專利進(jìn)行分析

　　1.3.1 專利評(píng)估

　　如果該信件是來自一家專利事務(wù)所的勒令停止通知，建議企業(yè)在與專利權(quán)人取得聯(lián)系之前聯(lián)系到英國(guó)/歐洲專利事務(wù)所尋求建議，進(jìn)行專利評(píng)估。首先，聯(lián)系英國(guó)（歐洲）事務(wù)所，來獲取一份關(guān)于被指控侵權(quán)的行為（產(chǎn)品）是否真的對(duì)已授權(quán)專利的一項(xiàng)或多項(xiàng)權(quán)利要求構(gòu)成侵權(quán)的書面意見，當(dāng)然，這份書面意見可以以保密形式給出。

　　如果企業(yè)在溝通中發(fā)現(xiàn)結(jié)果可能對(duì)自身不利，可以與專利代理人約定：不出具書面意見。而是否侵權(quán)，則基于法庭對(duì)權(quán)利要求的解釋來判斷。但侵權(quán)評(píng)估報(bào)告的存在還是非常有必要的，比如侵權(quán)評(píng)估報(bào)告可以提供一些非侵權(quán)論據(jù)，可以在與專利權(quán)人協(xié)商時(shí)使用。

　　1.3.2 IPO意見書

　　同樣的，專利權(quán)人也可以請(qǐng)求英國(guó)專利局提供專利有效性或者是是否侵權(quán)的意見書。專利意見書與專利評(píng)估不同，它是公開形式的，并會(huì)發(fā)送給專利權(quán)人。英國(guó)（歐洲）專利局提供的意見是中立的，在具體實(shí)踐中也受到普遍認(rèn)可，因此會(huì)對(duì)爭(zhēng)端的解決有幫助。但是該意見書也是一把雙刃劍，如果英國(guó)（歐洲）專利局認(rèn)定了侵權(quán)，可能就會(huì)使形勢(shì)惡化。建議先從專利代理人處獲取保密的意見書，之后再考慮使用國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的服務(wù)。

　　1.4 調(diào)查專利權(quán)人

　　除了對(duì)專利進(jìn)行調(diào)查之外，企業(yè)還需要對(duì)專利權(quán)人進(jìn)行調(diào)查。例如調(diào)查其業(yè)務(wù)范圍、業(yè)務(wù)能力等硬實(shí)力，來考察該專利權(quán)人是否有能力或者是否有意愿提起侵權(quán)訴訟；還要調(diào)查該公司是否慣于發(fā)起侵權(quán)訴訟及該公司發(fā)起訴訟的意愿是否強(qiáng)烈。這兩點(diǎn)考慮完畢，企業(yè)可以對(duì)對(duì)方是否有專利侵權(quán)訴訟的經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行揣測(cè)，如果專利權(quán)人在這方面缺乏經(jīng)驗(yàn)，就更可能達(dá)成和解。另外，還要對(duì)該專利在自身業(yè)務(wù)損害方面進(jìn)行評(píng)估，來確定其是否值得這些在侵權(quán)訴訟上的花費(fèi)。

　　1.5 英國(guó)的侵權(quán)審理程序

　　英國(guó)有兩個(gè)場(chǎng)所來進(jìn)行侵權(quán)審理。一個(gè)是專利法庭（隸屬于英國(guó)高院），另一個(gè)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)企業(yè)法院。兩者相比，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)企業(yè)法院發(fā)起訴訟比在專利法庭發(fā)起流程更快、費(fèi)用也更低。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院通常是以書面形式進(jìn)行的，僅在訴訟末期會(huì)安排一次一天的庭審，也會(huì)在1年內(nèi)對(duì)處理案件進(jìn)行結(jié)案；而專利法庭的侵權(quán)訴訟時(shí)長(zhǎng)為兩年，如果包含庭審的話費(fèi)用也會(huì)增多。只是爭(zhēng)議通常在訴訟開始前或書面程序階段就能夠得以解決，庭審形式很少見。

　　應(yīng)對(duì)專利侵權(quán)的相關(guān)手段

　　訴訟是專利侵權(quán)的手段，但卻是我們?nèi)f不得已的手段。除訴訟之外，仍舊有許多手段可以處理專利糾紛問題。

　　1. 協(xié)商

　　首先，專利代理人可以代表企業(yè)參加協(xié)商，可以使用從非侵權(quán)/無效性書面意見中獲得的論據(jù)來充當(dāng)協(xié)商籌碼。但在協(xié)商過程中，最好使用中立且非對(duì)抗性的語(yǔ)氣——激進(jìn)的方式可能會(huì)導(dǎo)致專利權(quán)人強(qiáng)化自身立場(chǎng)。

　　如果企業(yè)確認(rèn)自身不侵權(quán)的理由比較充分，雖然不需要支付給對(duì)方許可費(fèi)用或者對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行更改，但是仍有必要讓專利權(quán)人明白自己的立場(chǎng)，以防對(duì)方因?yàn)檎J(rèn)識(shí)不充分而采取一些措施，使企業(yè)受到一定影響。——同時(shí)，也可以使用英國(guó)專利局的非侵權(quán)意見書來說服專利權(quán)人。

　　如果該專利有效性存疑，就可能在無效訴訟中失去自身專利。這時(shí)，專利權(quán)人可能更傾向于放棄獲得授權(quán)費(fèi)。這時(shí)，企業(yè)可以使用英國(guó)專利局的非侵權(quán)意見書來說服專利權(quán)人，又或者是專利事務(wù)所提供的其他論據(jù)。企業(yè)可以例如換取免版稅的許可等問題來同意不**/申請(qǐng)撤銷專利。

　　如果該專利有效且侵權(quán)成立，企業(yè)可以同意支付合理的許可費(fèi)用，或者一次性償付一筆費(fèi)用來避免專利訴訟。

　　2. 調(diào)解

　　如果雙方無法協(xié)商一致，還可以考慮引入第三方的調(diào)解方式來處理互相之間的專利糾紛。調(diào)解與協(xié)商相比更加正式些，同時(shí)與訴訟相比成本和時(shí)間都會(huì)少很多。訴訟對(duì)于雙方來說都是萬不得已的手段，因此英國(guó)IPO與英國(guó)法院都強(qiáng)烈鼓勵(lì)使用調(diào)解方式來解決糾紛。同樣，如果想要更加專業(yè)也更為正式地去解決問題，也可以選擇替代性爭(zhēng)議解決（ADR），即仲裁手段。與調(diào)解相比，仲裁更為正式，且具有法律約束力。

　　3. 反擊該專利

　　針對(duì)專利，也可以采取一些對(duì)抗措施。

　　首先可以查看專利是否過了異議期，如果沒有過期，再考慮對(duì)該專利發(fā)起異議。如果企業(yè)手中有著該專利無效的有力證據(jù)，也可以在相關(guān)國(guó)家的專利局/法庭申請(qǐng)撤銷該專利。同時(shí)，如果企業(yè)有著強(qiáng)有力的不侵權(quán)證據(jù)且目標(biāo)專利的專利性很難駁斥，也可以考慮從國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局或者法庭獲得一份不侵權(quán)意見書。

　　4.避免繼續(xù)侵權(quán)

　　如果企業(yè)與專利代理人協(xié)商后得出了確實(shí)侵權(quán)的結(jié)論，且無法與專利權(quán)人達(dá)成許可協(xié)議，那就應(yīng)當(dāng)考慮采取措施來避免繼續(xù)侵權(quán)。例如，停止將侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)口到有關(guān)地區(qū)或者停止制造、銷售該產(chǎn)品；重新設(shè)計(jì)相關(guān)產(chǎn)品使其不再侵權(quán)。如果企業(yè)可以采取措施停止侵權(quán)并將其向?qū)＠麢?quán)人進(jìn)行展示，則有可能有效降低和解成本。

　　5.不正當(dāng)威脅訴訟

　　還可能有一種不常發(fā)生的情況存在，即原告進(jìn)行不正當(dāng)威脅。如果原告以英國(guó)侵權(quán)行為對(duì)企業(yè)用戶進(jìn)行不正當(dāng)威脅，可以考慮對(duì)原告提出針對(duì)不正當(dāng)威脅的訴訟。原告的專利如果屬于無效專利或已過期專利，或者專利所涉嫌的侵權(quán)直接不屬于專利范圍，威脅就是不正當(dāng)?shù)摹５槍?duì)不正當(dāng)威脅采取的措施僅僅是為了保護(hù)在供應(yīng)鏈下游的例如本地分銷商跟最終用戶之類的侵權(quán)者。如果企業(yè)是涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的制造商或進(jìn)口商，則無法采用這種措施。

　　侵權(quán)訴訟在歐洲很少見，并且大多數(shù)糾紛都可以在無需司法介入的情況得以解決。但是企業(yè)也不能理所當(dāng)然地認(rèn)為訴訟是一種被束之高閣的手段，而是需要自行對(duì)所涉及的專利和專利權(quán)人進(jìn)行研究，整體評(píng)估，認(rèn)識(shí)到專利問題的重要性。此外，企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡早聯(lián)系歐洲專利律師來獲取相關(guān)建議，并且就專利是否侵權(quán)、是否無效等獲取書面意見。如果指控合理，可考慮與專利權(quán)人達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解等解決爭(zhēng)議。

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